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◆文国斌：导游强迫购物的法律适用问题初探

一、问题的来源

有旅行社老总向我咨询：就导游强迫购物的情况，多是适用旅游法，由旅游主管部门来处罚的。没有上升到治安管理处罚法和刑法的地步。它的原因是不是因为行政处罚法规定一事不二罚？

此问题比较复杂。导游强迫购物是由文旅部门作出行政处罚，还是由公安机关依照《治安管理处罚法》的规定作出行政处罚或者依照《刑法》的规定追究刑事责任的问题，主要根据违法行为的情形来确定。

二、法律适用

（一）违法行为情形一般的由文旅部门作出行政处罚

《旅行社条例》第五十九条“违反本条例的规定，有下列情形之一的，对旅行社，由旅游行政管理部门或者工商行政管理部门责令改正，处10万元以上50万元以下的罚款；对导游人员、领队人员，由旅游行政管理部门责令改正，处1万元以上5万元以下的罚款；情节严重的，吊销旅行社业务经营许可证、导游证：”

“（三）欺骗、胁迫旅游者购物或者参加需要另行付费的游览项目的。” 

《导游人员管理条例》第二十四条“导游人员进行导游活动，欺骗、胁迫旅游者消费或者与经营者串通欺骗、胁迫旅游者消费的，由旅游行政部门责令改正，处1000元以上3万元以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，由省、自治区、直辖市人民政府旅游行政部门吊销导游证并予以公告；对委派该导游人员的旅行社给予警告直至责令停业整顿；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”

《旅行社条例》和《导游人员管理条例》对导游强迫购物的行为作出的行政处罚是不同的，但《旅行社条例》2009年5月1日起施行，《导游人员管理条例》自1999年10月1日起施行。前者属于新法、后者属于旧法（适用《旅行社条例》）；前者属于一般法，后者属于特别法（适用《导游人员管理条例》）。这就存在法律适用的问题。

《行政处罚法》第二十八条第二款“当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。违法所得是指实施违法行为所取得的款项。法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定。”

第二十九条“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。同一个违法行为违反多个法律规范应当给予罚款处罚的，按照罚款数额高的规定处罚。”

根据上述规定，对导游强迫购物的行为，作出罚款行政处罚时应当适用《旅行社条例》的规定，不适用《导游人员管理条例》的规定，作出其他行政处罚的适用《导游人员管理条例》的规定（如没收违法所得等）。

《旅游法》虽然对导游强迫购物作出了禁止性规定（第四十一条第二款“导游和领队应当严格执行旅游行程安排，不得擅自变更旅游行程或者中止服务活动，不得向旅游者索取小费，不得诱导、欺骗、强迫或者变相强迫旅游者购物或者参加另行付费旅游项目。”），但因没有处罚规定，无法适用。

（二）违法行为情节较重的由公安机关作出行政处罚或者追究刑事责任 

《治安管理处罚法》第五十四条“强买强卖商品，强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务的，处五日以上十日以下拘留，并处三千元以上五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者一千元以下罚款。”

“（三）违法行为情节严重的，应当追究刑事责任；”

《刑法》第二百二十六条“【强迫交易罪】以暴力、威胁手段，实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：”

“1.强买强卖商品的；

“2.强迫他人提供或者接受服务的；

“3.强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；

“4.强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；

“5.强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。”

《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第二十八条“【强迫交易案（刑法第二百二十六条）】以暴力、威胁手段强买强卖商品、强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：”

“（一）造成被害人轻微伤或者其他严重后果的；

“（二）造成直接经济损失二千元以上的；

“（三）强迫交易三次以上或者强迫三人以上交易的；

“（四）强迫交易数额一万元以上，或者违法所得数额二千元以上的；

“（五）强迫他人购买伪劣商品数额五千元以上，或者违法所得数额一千元以上的；

“（六）其他情节严重的情形。”

综上所述，导游强迫购物的行为，根据情节不同，可能触犯不同的法律规定，由不同的行政机关作出行政处罚或者追究刑事责任。

导游强迫购物，由不同的行政机关依法作出处罚，不属于行政处罚法规定的“一事不二罚”。所谓“一事不二罚”是指对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚（包括同一机关或者不同机关）。

三、文旅部门执法注意事项

强迫购物、诱导消费等违法违规行为严重损害游客权益，扰乱市场秩序。对此，文旅部重拳整治强迫购物等违法违规行为，加强旅游市场执法办案，深入开展明察暗访工作，发布旅游市场强制消费问题典型案例。文化和旅游部联合公安部、市场监管总局印发了《关于整治强迫购物  促进旅游市场健康发展的通知》（文旅市场发〔2025〕53号），决定多部门协同开展为期一年的专项整治工作，对旅游市场中存在的强迫购物问题开展全链条治理。

文旅部门对导游强迫购物的违法行为，除可以依照《导游人员管理条例》《旅行社条例》的规定作出行政处罚外，对违法行为情节较重或者情节严重的，应当移送公安机关给予治安处罚或者追究刑事责任，不得以罚代刑。对导游强迫购物依法作出行政处罚的，还应当对委派导游的旅行社依法作出行政处罚。

一得之见，抛砖引玉，欢迎大家批评指正！

作者：湖北省潜江市文国斌  转自李志轩微信公众号 

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